01、在校生“兼职”

小李为全日制在读生，读书期间，一直在一家教育培训机构任兼职客服。后双方发生纠纷，小李以教育培训机构未与其签订书面劳动合同为由提起劳动仲裁、诉讼，要求教育培训机构支付未签订劳动合同的二倍工资赔偿。结果是，小李主张的“劳动关系”未被仲裁机构及法院采信，索要二倍工资也未获得支持。

法官怎么说？

本案中，小李虽年满十六周岁，符合建立劳动关系的年龄条件，但小李在教育培训机构担任语文老师期间同时具有“在校学生”身份，工作活动属于脱产学业外的兼职性质。因此，在校学生在外兼职、为完成学校安排的社会实习、自行从事的社会实践活动等，一般无法被认定为劳动关系。

02、退休人员“返聘”

老林为一家企业的技术人员，在年满六十周岁时办理退休手续并开始享受养老保险待遇。因企业技术改革需要，老林被返聘成为技术总监。此后，老林以企业未向其支付平日延时加班工资、未安排其职工带薪年休假等为由提起劳动仲裁、诉讼，但均因双方间不构成劳动关系而未获得支持。

法官怎么说？

劳动合同法规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。且相关司法解释明确规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向法院提起诉讼的，法院应当按劳务关系处理。因此，在返聘期间，老林仅能与用工单位建立劳务关系，而老林主张的加班费及职工带薪年休假均是劳动者基于劳动法、劳动合同法所享有的权益。此种情况下，法院建议返聘人员与用工单位订立书面劳务协议，对劳务报酬的标准、计算方式等问题作出明确约定，以避免维权无据。

03、协约承包

刘某与一外呼电销订立三年期协议。三年后，企业未与刘某续签协议。刘某提起劳动仲裁、诉讼，主张双方间存在劳动关系并要求企业支付劳动合同到期终止未续签的经济补偿金，但因双方间不构成劳动关系未获支持。

法官怎么说？

本案中，双方所签订的协议并未在名称上明确为“劳动合同”，而根据协议内容看，双方间的法律关系也并非劳动关系，更接近于承揽合同关系，即承揽人按照定作人的要求，以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同关系。因此，刘某不能依据劳动法、劳动合同法等法律主张经济补偿金。

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难道特殊劳动者的权益

就得不到法律的保护了吗？

当然不是！

虽说不受《劳动保护法》的保护，但是毕竟属于用工的形式，劳动保护部门有权利对这些企业进行管理。

如果双方是就提供劳务的时间、工作地点包括报酬，达成过一致意见，那就应该按照这个意见来执行。

如果双方没有签订劳务协议的话，那么就要看，双方是否有一方是可以证明当时对方是同意用怎么样的约定，根据这个约定的证据再来主张权利。

对于上述三类人而言，可以向人民法院提出诉讼，当事人可以以侵权、合同违约等案由直接向法院提起民事诉讼。

维权中应该保存哪些依据?

最重要的一点是签订一份协议，工作的时间是什么时候到什么时候，工作内容是什么，我的工作报酬是多少。这一些能落实到纸面上，另外一点如果需要交各种费用，不得不交的时候，一定要求对方给你开具一个收据，也就是说对方收到了这个钱，又用这笔钱来做什么了。

内容延伸

问：未签订书面合同，被欠薪只能自认倒霉？

答：口头合同与书面合同有同样法律效力

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。

可见，因用人单位违约，退休打工者可提起民事诉讼，要求支付所拖欠的工资。

此外，在劳动关系中，书面劳动合同是劳动关系可证明的有力证据，对于未订立书面劳动合同的双方，不仅首先要确认双方的劳动关系，还要对有意不订立书面劳动合同的企业予以双倍工资的追偿。

但在民事雇佣领域，对于合同的要求则没那么严苛。

《合同法》规定：

当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式包括了合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

由此可见，口头合同也是合同的一种，与书面合同具有同样的法律效力。